总局行政学院学员专栏·研究

工商部门查处商业贿赂行为的法律适用探讨

以四起商业贿赂案件为视角

文／江苏省苏州市吴江工商局程建一

（作者系2008年第7期县局局长培训班学员）

在执法实践中，各地都相继建立了与司法机关的双向移送制度，由于通常情况下商业贿赂的数额较大，普遍达到刑事追诉标准，因此，工商部门发现商业贿赂后，一般都需移送司法机关立案调查，行政处罚的对象主要是没有追究刑事责任的行贿方。所以，本文主要探讨对行贿行为的法律适用问题。

一、案情简介

案例一：李某为某建设公司副总经理及异地分公司的负责人，但不拿公司工资、用公司提供的他人的项目经理资质证书，以公司的名义承接工程，个人投入项目资金，支付公司3％的管理费后，项目盈亏由李某个人承担。2004年曾因使用假的项目经理资质证书被查，两个已中的标沦为废标并取消了三个标段的入围资格。为搞好关系，李某在2005年春节向分公司所在地建设工程招标投标办公室主任行贿2万元。2005年8～11月，李某相继用公司的名义参加该招标办的投标，并取得两个标段。根据李某提供的工程核算情况反映，没有获利。检察机关于2006年10月调查，工商部门获取移交线索后于2007年5月立案。

案例二：金某为某建设公司的项目经理，与公司签订承包合同，定额上缴管理费后，项目盈亏由金某个人承担。2003年到异地承接工程项目，为搞好关系、熟悉异地的投标规则、方便投标，金某分别于2005年春节、2006年春节、2006年中秋向该地建设工程招标投标办公室主任行贿l万、l万、4千元。2005年至2006年期间，通过招投标承接5个工程项目，一个获利6千元，另四个未结算审定。检察机关于2007年8月调查，工商部门获

取移交线索后于2008年5月立案。

案例三：某化工生产公司于2003年征用土地投资建造了两幢标准厂房，拟出租给其他公司使用，为享受有关政策，采用通过出租给集体资产经营公司再转租的形式进行经营运作；后出于同样的目的，通过转让集体资产再转让的形式转让给其他公司。为尽快取得租金和感谢征地、建房、出租、转让等工作上的支持帮助，该公司董事长兼总经理王某相继多次、累计送给相关公司总经理2万元。

案例四：2005年6月，某房产开发公司董事长兼总经理顾某，为获得某担保公司对其信贷的担保，向担保公司总经理赠送现金5万元，由担保公司担保获得银行贷款2000万元。

二、疑难争议问题

工商部门在查办上述行贿方的案件过程中均存在一定的争议，主要围绕四个理论问题：（1）商业贿赂中行贿方违法主体如何认定？（2）商业贿赂行为中行贿行为应当符合哪些要件？（3）商业贿赂行为的行政处罚时效如何计算？（4）商业贿赂行为中行贿方的违法所得如何计算？

三、学理探讨

l．关于商业贿赂中行贿行为的违法主体

根据《反不正当竞争法》（下称《反法》）和《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》（下称《暂行规定》）的规定，商业贿赂的违法主体必须是经营者，包括从事商品经营或者营利性服务的法人、其他经济组织和个人；经过注册登记的经营主体，未经注册登记、事实上的经营主体，都可以构成商业贿赂的违法主体。

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工商行政管理2009.12